IRAP. CTR Lazio 238/01/13 ... un "aiuto" ai professionisti iscritti agli albi. Avvocati, notai, ingegneri,agenti di commercio e geometri possono sperare...

Riprendo il  fil rouge di un mio precedente commento in materia IRAP e professionisti, si legga il post del 17.5.2011, per segnalare una recente decisione della prima sezione della CTR Lazio per cui i professionisti iscritti agli albi sarebbero esclusi dal versamento dell’imposta indipendentemente dall'utilizzo di beni strumentali e/o collaboratori.
Avvocati, notai, ingegneri, agenti di commercio e geometri, citati dai giudici laziali, possono affilare le armi … ma sempre con le necessarie cautele.
A mio parere l’Agenzia delle entrate non rimarrà inerte di fronte a questa “posizione” e c’è da attendersi il ricorso alla Suprema Corte per “neutralizzare” un pericoloso precedente.

La decisione sul contendere si basa sull’applicazione di alcune sentenze della Corte Costituzionale, tra cui la n. 156/2001, che pur confermando la legittimità dell’IRAP, hanno ritenuto la non applicabilità del tributo in mancanza di elementi configuranti una organizzazione imprenditoriale a carico del contribuente.
Il nocciolo del ragionamento seguito dai giudici tributari di via Labicana è che la prestazione al cliente in questi casi non può prescindere dall'intervento personale del professionista e di conseguenza l’organizzazione non può definirsi «autonoma», non essendo in grado di funzionare da sola e in assenza del titolare.
La Commissione tributaria regionale ritiene che lo svolgimento di alcune professioni intellettuali non possa prescindere dall’intervento del titolare quanto ad organizzazione dell’attività.

La sentenza n. 238/01/13 pubblicata il 22 aprile 2013, ricorrente un geometra che aveva ricevuto la notifica di una cartella di pagamento IRAP per il periodo d’imposta 2005, fornisce un interessante assist a queste categorie al fine di evitare il pagamento di questo balzello da calcolarsi sul reddito professionale.
Il geometra, deducente la mancanza di autonoma organizzazione, ha conseguito la conferma della sentenza di primo grado emessa dalla CTP Viterbo, impugnata dalla direzione provinciale di Viterbo il cui appello è stato respinto dai giudici di secondo grado.
La CTR Lazio ha evidenziato come nel caso esaminato non vi erano costi derivanti da beni ammortizzabili o per l’acquisizione di servizi di terzi per cui “va annullata la cartella relativa ai recuperi dell’IRAP non versata (dal geometra) in sede di autoliquidazione.”
Nella recentissima decisione in commento si legge che «nell'esercizio delle professioni intellettuali è, in via di principio, assolutamente non configurabile l'esistenza di un'organizzazione che possa funzionare separatamente e indipendentemente dall'intervento del professionista, dovendo essere prevalente la sua personale attività professionale rispetto all'eventuale utilizzo di una qualsivoglia organizzazione, che non potrà mai essere sostitutiva dell'attività medesima».

Il requisito richiesto ai soggetti passivi per l’imposta in questione non riguarda l'organizzazione utilizzata e coordinata dal professionista per rendere più agevole lo svolgimento del proprio lavoro, ma l'esistenza di un'organizzazione autonoma rispetto al lavoro del titolare, «capace di spersonalizzare l'attività svolta e di fornire, come struttura a se stante, la prestazione».
Quindi commentando la decisione de qua possiamo dedurne che ogni volta che lo studio professionale riesce a funzionare senza la presenza del professionista di riferimento l’imposta sia dovuta mentre se l’assenza del titolare di studio può pregiudicare l’attività professionale l’IRAP non andrebbe corrisposta al fisco, rimanendo in secondo piano la presenza di collaboratori, dipendenti e mezzi tecnici nello studio.
Se il requisito “autonomia” va interpretato come capacità dell'organizzazione di erogare un servizio indipendentemente dall'intervento del titolare per le categorie professionali definite “protette”ex artt. 33 Cost. e 2229 del codice civile, l’obbligatorietà dell’iscrizione in appositi albi o elenchi per l’esercizio della professione non potrà concretizzarsi tale requisito, quindi l’IRAP non sarà applicabile.

Ad ogni modo va ribadito in subiecta materia in continua evoluzione giurisprudenziale che … una rondine non fa primavera… per cui prima di sbilanciarsi e dare pareri aprioristici sulla questione assoggettamento al versamento IRAP e rimborsi IRAP va esaminata in concreto, cioè per tabulas, la situazione del singolo professionista contribuente senza tralasciare l’organizzazione effettivamente esistente nel periodo d’imposta interessato.

Studio Legale De Valeri

studiolegaledevaleri@gmail.com

Resurrexit sicut dixit, alleluja ! Buona Pasqua nella gioia del Cristo risorto.

Resurrezione del Signore.


"Gesù sa che viene rifiutato e crocifisso, già sa con certezza che risorgerà. 
È così, per sempre. È la nostra storia, fratelli miei! 
Come vorrei che Cristo parlasse al vostro cuore, non vi desse pace e vi facesse capire che ci ha associati alla Sua gloriosa e grande avventura. 
Non guarderemo più allora ciò che toccherà a noi in sorte, ciò che ci capiterà. 
Noi sappiamo soltanto che camminiamo in Gesù e che Lui ci porta avanti. 
Sappiamo con certezza che appena annunci la verità di Dio, subito trovi la crocifissione, 
ma tu l’affronti con gioia perché sai che in quella crocifissione è già contenuta la risurrezione."

Don Oreste Benzi (1925 - 2007) fondatore della Comunità Papa Giovanni XXIII.

"Resurrezione e Noli me tangere." (1303 - 1305) Giotto di Bondone,
affresco della Cappella degli Scrovegni, Padova.

La locuzione noli me tangere è attribuita a Gesù, che l'avrebbe rivolta a Maria Maddalena dopo la resurrezione; la circostanza è dedotta nel Vangelo di Giovanni, 20, 17 ma ha sollevato qualche dubbio l'eventuale ragione di questa presa di distanza e pertanto più d'uno fra gli esegeti ha mostrato perplessità.
Le moderne traduzioni della bibbia invece di non mi toccare, traducono non mi trattenere.
Tale nuova interpretazione è, probabilmente, più aderente alla lettera del Vangelo secondo Giovanni, originariamente scritto in greco, dove è riportata come: Μή μου ἅπτου (mê mou haptou).
(da Wikipedia).

L'adozione dei minori. Al via la banca dati dei minori adottabili e dei coniugi aspiranti. Cenni sulla procedura di adozione nazionale Legge 184/1983.

È stato firmato il 15 febbraio 2013 il decreto del Ministero di Giustizia che rende operativa la Banca Dati dei minori dichiarati adottabili e dei coniugi aspiranti all'adozione nazionale ed internazionale.

Il legislatore ha previsto questo archivio con la dovuta tutela della riservatezza ed integrità dei dati richiedendo l'identificazione dei soggetti che accedono agli stessi prevedendo la registrazione ed annotazione dei dati identificativi dell'utente.

La Banca Dati, che sarà aggiornata ogni tre mesi, nella sezione minori contiene i dati anagrafici, le condizioni di salute,  la famiglia di origine con l’indicazione di eventuali fratelli, la sistemazione attuale e, se esistenti, i collocamenti precedenti del minore con i provvedimenti dell'autorità giudiziaria minorile, i dati del casellario giudiziale per i minorenni e ogni altra informazione utile per il giudice del procedimento.

Per la sezione relativa ai coniugi aspiranti all'adozione nazionale e internazionale sono indicati i dati anagrafici, la residenza e il domicilio, lo stato civile e lo stato di famiglia, i dati anagrafici dei genitori della coppia o della persona singola aspirante all'adozione, le condizioni di salute, le condizioni economiche, le caratteristiche socio-demografiche della famiglia, le motivazioni della richiesta di adozione, l’esistenza eventuale di altri procedimenti di affidamento o di adozione con l’esito, i dati contenuti del casellario giudiziale e ogni altra informazione per il miglior esito del procedimento.

L'accesso a queste informazioni riservate e il rilascio di copie ed estratti è riservato ai magistrati dei tribunali per i minorenni e delle procure presso i tribunali per i minorenni delegati per lo specifico procedimento di adozione e ai magistrati delle sezioni minorili autorizzati dal capo dell'ufficio.

La consultazione della Banca Dati sarà consentita con l’autorizzazione del capo dell’ufficio anche al personale appartenente agli uffici della giurisdizione minorile e agli interessati ma con riferimento ai soli dati personali.

La Banca Dati è prevista dall'articolo 40 della legge 28 marzo 2001, n. 149 "Modifiche alla legge 4 maggio 1983, n. 184, recante “Disciplina dell'adozione e dell'affidamento dei minori’, nonché al titolo VIII del libro primo del codice civile", istituita presso il dipartimento per la giustizia minorile del Ministero della giustizia e resa disponibile ai tribunali per i minorenni operativi sul territorio nazionale.

I dati personali saranno conservati per il tempo previsto dal codice della privacy, D.Lgs.  30 giugno 2003, n. 196, in forma tale da consentire l'identificazione dell'interessato per un tempo non superiore a quello necessario agli scopi per i quali essi sono stati raccolti o successivamente trattati.

A beneficio dei lettori alcuni brevi cenni sull’adozione nazionale, prevista dalla legge 184 del 1983 in parte modificata dalla legge 149 del 2001, che può concretizzarsi a favore di un minore dichiarato adottabile da un tribunale per i minorenni italiano.

L’adozione come regolata in Italia persegue lo scopo meritorio di rendere concreto e favorire il diritto del minore ad avere una famiglia.

Va sottolineato che non esiste un diritto dei coniugi a conseguire l’adozione di un bambino, costoro possono unicamente dichiararsi disponibili all’adozione e chiedere sia accertata dal tribunale la loro idoneità.

Il procedimento si articola in quattro fasi di cui le ultime due solo eventuali: la domanda di idoneità all’adozione, l’accertamento dell’idoneità, l’ordinanza di affidamento pre-adottivo e il decreto di adozione.

E’ richiesto che i coniugi istanti siano uniti in matrimonio da almeno tre anni e che non si siano separati, neanche temporaneamente, negli ultimi tre anni.

Per la valutazione della solidità della coppia il giudice considera anche gli anni di convivenza precedenti il matrimonio per cui se la convivenza continuativa è durata almeno tre anni prima del matrimonio i coniugi potranno fare istanza di adozione senza dover attendere un altro triennio.

La differenza massima di età degli adottandi con il minore è di quarantacinque anni con una deroga nel caso in cui tale limite sia superato da uno solo di essi in misura non superiore ai dieci anni.

Va ricordato che il Tribunale dei minorenni può derogare a questa regola qualora accerti che dalla mancata adozione “derivi un danno grave e non altrimenti evitabile" per l’adottando.

I coniugi possono presentare la domanda di idoneità all’adozione oltre che presso il tribunale competente secondo la residenza anche presso altre sedi giudiziarie dandone notizia agli altri tribunali già interessati dalla loro istanza. 

Il tribunale per i minorenni incarica i servizi sociali di incontrare la coppia, conoscerla e valutare le sue potenzialità genitoriali, assumere informazioni sull’ambiente familiare, le motivazioni della domanda, nonché la situazione personale e sociale dei coniugi.

Verranno considerate le convinzioni, le attitudini degli aspiranti genitori, il desiderio di entrambi all’adozione, la loro situazione socio-economica.

Inoltre, sempre nel supremo interesse del minore, il tribunale demanda altri accertamenti ai servizi di medicina legale delle aziende sanitarie locali quanto allo stato di salute dei coniugi.

Il Giudice delegato, ricevuti gli esiti degli accertamenti descritti, convoca la coppia per uno o più colloqui al termine dei quali il tribunale potrà decretare l’idoneità o meno all’adozione, oppure disporre ulteriori indagini da parte dei servizi sociali.

L’art. 6 della legge 184 richiede che i coniugi siano idonei e capaci di educare, istruire e mantenere i minori che intendono adottare.

Per i minori abbandonati alla nascita, i c.d. “esposti”, il Tribunale può disporre, al termine dei colloqui, l’affidamento preadottivo del bambino alla coppia prescelta per la durata di un anno prorogabile di un altro anno, salvo la necessità di revoca qualora si evidenzino gravi difficoltà nella convivenza con il bambino.

Se viceversa è stato presentato dalla famiglia d’origine dell’adottando un ricorso contro il provvedimento di decadenza dalla potestà genitoriale il minore viene dato alla coppia in collocamento temporaneo fino alla sentenza definitiva che deciderà la controversia.

Il minore potrà essere ascoltato dal giudice in merito all’affidamento preadottivo, è necessario il consenso del minore se ha compiuto quattordici anni, se di età superiore ai dodici anni deve essere interpellato, resta sempre la facoltà del giudice di sentire il minore non ancora dodicenne.

Al termine del periodo di affidamento preadottivo con l’esito positivo di questa fase e la sussistenza delle condizioni di legge, sentito nuovamente il minore, il tribunale conferma con decreto l’adozione del minore da parte dei coniugi con la conseguenza della perdita di qualsiasi rapporto giuridico con la famiglia originaria, eccetto gli impedimenti matrimoniali, e l’acquisizione di tutti i diritti propri della filiazione legittima nei confronti dei coniugi di cui l’adottato acquisisce il cognome.

L’argomento dell’adozione dei minori è certamente complesso e delicato ed è stato trattato in questa sede in maniera non esaustiva per cui i lettori che desiderano chiarimenti sul tema possono rivolgersi alla mail indicata o contattare lo Studio legale De Valeri.

Avv. Luigi De Valeri

studiolegaledevaleri@gmail.com

Computer forensic. 20 anni fa il primo sms. Cronistoria sul SMS documento informatico. Attenzione a cosa scriviamo e a chi mandiamo il messaggio........

Questo contributo giuridico di ICT Law è stato redatto con la preziosa collaborazione dell'amico e collega Luca Maria de Grazia del Foro di Frosinone, presidente di IusIT.net, associazione di avvocati cultori del diritto e appassionati di informatica.

La nascita del SMS, acronimo di Short Message Service, risale ad oltre venti anni fa, quando ai primi di dicembre del 1992 un giovane ingegnere, suddito della regina Elisabetta, inviò tramite un computer un semplice “Merry Christmas” ad un amico.

Due anni dopo il servizio, nato all’interno di un azienda, veniva attivato sui telefoni cellulari rendendolo accessibile a milioni di utenti.

In questo lasso di tempo questo tempestivo mezzo di comunicazione, prescelto soprattutto per la sua economicità e rapidità di ricezione, ha lasciato un segno anche nel diritto … spesso a scapito di chi se ne è servito con troppa leggerezza.

Nel diritto italiano l’ SMS è stato qualificato dal legislatore come “corrispondenza” a pieno titolo, grazie alla modifica dell’art. 626 del codice penale operata dalla Legge 547 del 1993, che ha introdotto i “crimini informatici”.

Da questo fondamentale presupposto, collegato al fatto che  in ogni caso, per quanto si trattasse di “scrittura digitale”,  un SMS può essere considerato anche come “documento informatico”, al pari delle normali e-mail, deriva la sua utilizzabilità come prova delle più svariate circostanze.

Va precisato che a stretto rigore l’SMS, come documento informatico, ha sicuramente una valenza probatoria strutturalmente debole, per essere chiari non si può certo vendere una casa tramite SMS, però è anche vero che un semplice riconoscimento di debito può tranquillamente essere accertato laddove si possa verificare la paternità ed il mittente del messaggio.

Ma cosa è esattamente la c.d. “computer forensic” ?
E' la scienza che studia e chiarisce la attendibilità di ogni “evidenza digitale” ossia di tutte quelle prove che nell’odierno panorama tecnologico sono costituite essenzialmente da dati estratti da computer, server, siti web, cellulari, smartphone, tablet e così via.

Ecco alcuni casi effettivamente accaduti che rendono l’idea di cosa può comportare quanto a responsabilità un atto per noi così semplice.

A dicembre del 2008 la Cassazione penale  (12987/2008) ritenne di configurare il tentativo di atti sessuali con minorenne infraquattordicenne (art. 56, 609 quater c.p.), anche quando la condotta sia realizzata mediante l’invio di messaggi SMS non tra presenti ma «tra distanti».

Sempre a dicembre dello stesso anno la Corte di Giustizia CE (G.S. 16.12.2008   n.73) sulla base dell'art. 3, n. 1 della direttiva 95/46/CE precisò che devono considerarsi attività di trattamento di dati personali anche quelle svolte nell'ambito di un servizio di SMS che consenta agli utilizzatori di telefoni mobili, previa comunicazione del nome e della residenza di una persona, di ricevere dati sul reddito da lavoro o da capitale nonché sul patrimonio di tale persona.

Tornando in sede nazionale il Tribunale di Lucca con una decisione del 15 dicembre 2009 ritenne che “è concorrenza sleale l'invio di SMS pubblicitari usando il registro clienti dell'ex datore di lavoro”.

Sempre in materia di diritto del lavoro la Cassazione Civile a novembre del 2011 (sez. lavoro 24563/2011) ritenne legittimo il licenziamento di un lavoratore dipendente che aveva utilizzato il telefono aziendale per inviare, a scopo strettamente personale, svariati sms per una spesa di circa 3.000 euro.

In tema di repricing ricordiamo la decisione del Consiglio di Stato (A.P. n. 12/2012) per cui l’A.G.COM. è competente ad sanzionare una società di telefonia, nella specie la Telecom Italia, in relazione alla pratica commerciale scorretta consistente nel comunicare a mezzo sms agli utenti/abbonati le variazioni dei piani tariffari di abbonamento di telefonia mobile seppur accompagnata da un avviso sui tre maggiori quotidiani a diffusione nazionale e dalla possibilità di consultazione sul sito internet.

Passando poi alle situazioni configuranti il reato di molestie la Cassazione penale (30294/2011) ha ritenuto che l’invio di sms ripetuti e non richiesti ed a contenuto intimidatorio integra sia questo reato che, se reiterato nel tempo, quello più grave che va sotto il nome di “stalking”.

Venendo poi ad alcune decisioni pubblicate nel 2012 ricordiamo che un magistrato è stato sanzionato a causa di alcuni SMS che aveva inviato (Cass. S.U. 8407/2012).

Nello specifico, la Sezione disciplinare del C.S.M., su richiesta del Procuratore generale, ha disposto in via cautelare il trasferimento provvisorio dal Tribunale di Trani a quello di Matera, con le stesse funzioni di giudice, di un giudice sottoposta a procedimento penale per i reati di atti persecutori, ingiuria, diffamazione, lesione personale, percosse, danneggiamento, commessi in danno di un collega dopo la cessazione di una loro travagliata relazione sentimentale.

Il ricorso è stato rigettato perché la Sezione disciplinare ha dato conto in maniera esauriente e logicamente coerente delle ragioni della decisione: ha vagliato, con esito positivo, la verosimiglianza delle affermazioni del giudice vittima degli atti persecutori, osservando che in qualche misura avevano avuto conferma in quelle della stessa incolpata e trovato riscontro nella documentazione acquisita, consistente nei certificati medici relativi alle lesioni subite dalla persona offesa e nelle trascrizioni dei messaggi via SMS inviati e ricevuti dal giudice incolpato.

Sempre nel 2012 la Cassazione penale (30984/2012) ha ritenuto legittima la notifica via SMS al difensore della fissazione dell’udienza di convalida per una persona arrestata.

Lo scorso ottobre la Corte di Giustizia CE (VI, 428/2012) ha stabilito che è una pratica commerciale scorretta quella consistente nell’invio non richiesto di SMS in “abbonamento” mascherati attraverso sistemi di vendita di suonerie o screen saver on line.

Giungendo a qualche mese fa sono state pubblicate due sentenze che hanno suscitato discussioni tra gli addetti ai lavori e non solo.

La prima sezione della Cassazione civile (20235/2012) ha considerato prova valida per il riconoscimento di figlio naturale l’invio di vari SMS.

La seconda decisione è della prima sezione penale della Cassazione (45560/2012)  che ha annullato la condanna, disponendo un nuovo esame dell’accaduto, di un giovane che aveva mandato un solo SMS alla sua ex dai contenuti molesti e per questo era stato condannato ad una multa di 50 euro.

Il Tribunale di Lecce aveva considerato questo singolo messaggio come una biasimevole espressione della volontà di infliggere alla ragazza una punizione per aver interrotto la relazione.

Infine quanto all’uso “pubblicistico” del SMS, la legge Fornero da luglio di quest’anno prevede per il lavoro intermittente l’obbligo preventivo di comunicare alla direzione territoriale del lavoro la chiamata del lavoratore e ciò può essere adempiuto dal datore anche mediante un SMS oltre che via fax, mail o P.E.C.

La lista dei casi e delle conseguenze derivanti dall’invio di un SMS continuerà finchè sarà possibile usare questo servizio….

Keep in touch quindi, per rimanere informati sulle tematiche della Information, Communication & Technology Law seguiteci sul web.

Da subito un warning opportuno da chi vive ogni giorno la realtà dei tribunali del Bel Paese.

Attenzione a cosa scrivete nel vostro consueto SMS …. alla ex, all’amica oppure al vostro figlio segreto !